1. Sissejuhatus
20. mail 2015 võttis Euroopa Parlament vastu neljanda rahapesuvastase direktiivi. Selle direktiivi alusel on iga liikmesriik kohustatud asutama UBO registri. Kõik ettevõtte UBOd tuleks kanda registrisse. Kuna UBO kvalifitseerub iga füüsilise isiku, kes omab otseselt või kaudselt rohkem kui 25% ettevõtte (aktsia)osalust, kes ei ole börsil noteeritud ettevõte. UBO(de) asutamata jätmise korral võiks viimaseks võimaluseks pidada UBOks füüsilist isikut ettevõtte kõrgematest juhtivtöötajatest.
Hollandis peab UBO-register olema asutatud enne 26. juunit 2017. Eeldatakse, et register toob kaasa palju tagajärgi Hollandi ja Euroopa ärikliima jaoks. Kui keegi ei taha saada ebameeldivalt üllatunud, on oluline selge ettekujutus eelseisvatest muudatustest. Seetõttu püütakse käesolevas artiklis selgitada UBO registri mõistet, analüüsides selle omadusi ja mõjusid.
2. Euroopa kontseptsioon
Neljas rahapesuvastane direktiiv on Euroopa tegemise toode. Selle direktiivi kehtestamise mõte on see, et Euroopa soovib takistada rahapesijatel ja terrorismi rahastajatel kasutada kapitali praegust vaba liikumist ja finantsteenuste osutamise vabadust oma kuritegelikel eesmärkidel. Sellega kooskõlas on soov välja selgitada kõigi UBO identiteedid, kuna tegemist on märkimisväärse volitusega inimestega. UBO register on vaid osa muudatustest, mille neljas rahapesuvastane direktiiv selle eesmärgi saavutamiseks tõi.
Nagu mainitud, peaks direktiiv olema rakendatud enne 26. juunit 2017. UBO registri teemal visandab direktiiv selge raamistiku. Direktiiv kohustab liikmesriike tooma õigusaktide kohaldamisalasse võimalikult palju juriidilisi isikuid.
Vastavalt direktiivile peab igal juhul olema juurdepääs UBO andmetele kolme tüüpi asutustel: pädevatel asutustel (sh järelevalveasutustel) ja kõigil rahapesu andmebüroodel, kohustatud asutustel (sh finantsasutused, krediidiasutused, audiitorid, notarid, maaklerid). ja hasartmänguteenuste pakkujad) ja kõik isikud või organisatsioonid, kes suudavad tõendada õigustatud huvi.
Liikmesriigid võivad siiski vabalt valida täielikult avaliku registri. Mõistet "pädevad asutused" direktiivis rohkem ei selgitata. Sel põhjusel palus Euroopa Komisjon selgitust oma 5. juuli 2016. aasta direktiivi muudatusettepanekus.
Registrisse tuleb lisada minimaalselt järgmist teavet: täielik nimi, sünnikuu, sünniaasta, kodakondsus, elukohariik ning UBO valduses olevate majanduslike huvide laad ja ulatus. Lisaks on mõiste „UBO” määratlus väga lai. Mõiste ei hõlma ainult otsest kontrolli (omandiõiguse alusel), mis on vähemalt 25%, vaid ka võimalikku kaudset kontrolli, mis on suurem kui 25%. Kaudne kontroll tähendab kontrolli muul viisil kui omandiõiguse kaudu. See kontroll võib põhineda aktsionäride lepingus sisalduvatel kontrollikriteeriumitel, suutlikkusel olla äriühingule kaugeleulatuv mõju või näiteks ametisse nimetada direktorid.
3. Madalmaade register
Madalmaade raamistik UBO registrit käsitlevate õigusaktide rakendamiseks on suures osas välja toodud 10. veebruari 2016. aasta kirjas minister Dijsselbloemile. Registreerimisnõudega hõlmatud üksuste kohta märgitakse kirjas, et peaaegu mitte ükski olemasolevatest hollandi keeltest üksused jäävad puutumatuks, välja arvatud füüsilisest isikust ettevõtja ja kõik avalik-õiguslikud üksused. Samuti on välja jäetud börsiettevõtted.
Erinevalt Euroopa tasandil valitud kolmest isikute ja ametiasutuste kategooriast, kellel on õigus registris oleva teabega tutvuda, valivad Madalmaad avaliku registri. Selle põhjuseks on asjaolu, et piiratud registriga kaasnevad kulud, teostatavus ja kontrollitavus. Kuna register on avalik, lisatakse neli privaatsuse kaitset:
3.1. Iga teabe kasutaja registreeritakse.
3.2. Juurdepääsu teabele ei anta tasuta.
3.3. Kasutajatel, kes ei ole spetsiaalselt määratud asutused (asutused, kuhu kuuluvad muu hulgas Hollandi pank, finantsturgude amet ja finantsjärelevalve amet) ja Hollandi rahapesu andmebürool, on juurdepääs ainult piiratud hulgale andmetele.
3.4. Röövimise, väljapressimise, vägivalla või hirmutamise ohu korral järgneb iga juhtumi puhul eraldi riskianalüüs, mille käigus uuritakse, kas juurdepääsu teatud andmetele võib vajaduse korral sulgeda.
Muud kasutajad kui spetsiaalselt määratud asutused ja AFM võivad pääseda juurde ainult järgmisele teabele: nimi, sünnikuu, kodakondsus, elukohariik ning tegeliku tulusaaja majanduslike huvide laad ja ulatus. See miinimum tähendab, et mitte kõik asutused, kes peavad tegema kohustuslikke UBO uuringuid, ei saa registrist kogu vajalikku teavet. Nad peavad selle teabe ise koguma ja seda teavet oma halduses säilitama.
Arvestades asjaolu, et määratud asutustel ja rahapesu andmebürool on teatav juurdlus- ja järelevalveülesanne, on neil juurdepääs täiendavatele andmetele: (1) sünniaeg, -koht ja -riik, (2) aadress, (3) kodaniku teenistusnumber ja / või välisriigi maksukood (TIN), 4) isikut tõendava dokumendi olemus, number, väljaandmise kuupäev ja koht ning selle dokumendi koopia ja 5) dokumendid, mis õigustavad isiku staatuse olemasolu ja vastava (majandusliku) huvi suurus.
Ootused on, et registrit hakkab haldama kaubanduskoda. Andmed jõuavad registrisse ettevõtete ja juriidiliste isikute endi poolt teabe esitamisel. UBO ei või keelduda selle teabe esitamisel osalemisest. Lisaks on kohustatud asutustel teatud mõttes ka jõustamisfunktsioon: neil on kohustus edastada registrile kogu nende valduses olev teave, mis erineb registrist.
Rahapesu, terrorismi rahastamise ja muude finants- ja majanduskuritegude tõkestamise valdkonna ülesandeid täitvatel asutustel on olenevalt ülesande mahust õigus või kohustus esitada registrist erinevaid andmeid. Veel pole selge, kes hakkab formaalselt vastutama UBO andmete (õigete) esitamise täitmisülesannete eest ja kellel on (võimalik) õigus trahve määrata.
4. Vigadeta süsteem?
Vaatamata rangetele nõuetele, ei näi UBO õigusaktid kõigis aspektides veekindlad. Selle tagamiseks, et üks jääb UBO registri reguleerimisalast välja, on mitmeid viise.
4.1. Usaldusfiguur
Võib valida, kas tegutseb usaldusfondi kaudu. Usalduse näitajate suhtes kehtivad direktiivis erinevad reeglid. Direktiiv nõuab ka usaldusnäitajate registrit. See konkreetne register pole aga üldsusele avatud. Sel viisil tagatakse usaldusaluse isiku anonüümsus veelgi. Usaldusfiguuride näideteks on angloameerika usaldus ja Curaçao usaldus. Bonaire teab ka usaldusfondiga võrreldavat arvu: DPF. See on teatavat tüüpi sihtasutus, millel on erinevalt usaldusühingust juriidiline isik. Seda reguleerivad BES-i õigusaktid.
4.2. Istekoha vahetus
Neljandas rahapesuvastases direktiivis mainitakse selle kohaldatavuse osas järgmist: „… ettevõtted ja muud nende territooriumil asutatud juriidilised isikud”. See lause tähendab, et ettevõtted, mis on asutatud väljaspool liikmesriikide territooriumi, kuid hiljem kolivad oma ettevõtte asukohta mõnda liikmesriiki, ei ole õigusaktidega hõlmatud. Näiteks võib mõelda sellistele populaarsetele juriidilistele mõistetele nagu Jersey Ltd., BES BV ja American Inc.. Samuti võib DPF otsustada kolida oma tegeliku asukoha Hollandisse ja jätkata tegevust DPF-na.
5. Eelseisvad muudatused?
Küsimus on selles, kas Euroopa Liit soovib põlistada ülalmainitud võimalusi UBO seadusandluse vältimiseks. Praegu ei ole aga konkreetseid viiteid selle kohta, et selles küsimuses lähiajal muudatusi toimuks. Euroopa Komisjon nõudis oma 5. juulil esitatud ettepanekus paar muudatust direktiivis.
See ettepanek ei sisaldanud eelnevat puudutavaid muudatusi. Lisaks pole veel selge, kas kavandatud muudatused ka tegelikult ellu viiakse. Sellegipoolest ei ole vale võtta arvesse kavandatavaid muudatusi ja võimalust, et hiljem tehakse muid muudatusi. Praegu kavandatud neli peamist muudatust on järgmised:
5.1. Komisjon teeb ettepaneku register täielikult avalikustada. See tähendab, et direktiivi kohandatakse eraisikute ja organisatsioonide juurdepääsu hetkel, kui neil on õigustatud huvi. Kui nende juurdepääsu võis varem piirata varem nimetatud miinimumandmetega, avalikustatakse register nüüd ka neile täielikult.
5.2. Komisjon teeb ettepaneku määratleda mõiste „pädevad asutused” järgmiselt: „.. need riigiasutused, kellel on rahapesu või terrorismi rahastamise tõkestamise eest vastutav isik, sealhulgas maksuhaldurid ja asutused, kelle ülesandeks on rahapesu, sellega seotud eelkuritegude uurimine või nende eest vastutusele võtmine ja terrorismi rahastamine, kuritegeliku vara jälitamine ja arestimine või külmutamine ja konfiskeerimine ”.
5.3. Komisjon nõuab suuremat läbipaistvust ja paremat võimalust UBO-de tuvastamiseks liikmesriikide kõigi riiklike registrite ühendamise kaudu.
5.4. Lisaks soovitab komisjon mõnel juhul alandada UBO määra 25–10%. See kehtib juriidiliste isikute puhul, kes on passiivne mittefinantsteenuseid pakkuv üksus. Need on „..vahendajad, kellel puudub igasugune majandustegevus ja mille eesmärk on tegelike kasusaajate eristamine varast”.
5.5. Komisjon soovitab rakendada rakendamise tähtaega 26. juunist 2017 kuni 1. jaanuarini 2017.
Järeldus
Avaliku UBO registri kasutuselevõtul on liikmesriikide ettevõtetele kaugeleulatuvad tagajärjed. Isikud, kes omavad otseselt või kaudselt rohkem kui 25% (aktsia)osalust börsil mittekuuluvas ettevõttes, on sunnitud tooma palju ohvreid privaatsuse vallas, suurendades väljapressimise ja inimröövide ohtu; hoolimata asjaolust, et Madalmaad on andnud endast parima, et neid riske võimalikult palju maandada. Lisaks saavad osad instantsid suuremad kohustused UBO registris olevatest andmetest erinevate andmete märkamise ja edastamise osas.
UBO registri kasutuselevõtt võib tähendada, et keskendutakse usaldusisikule või a juriidiline väljaspool liikmesriike asutatud asutus, mis võib seejärel viia oma tegeliku asukoha mõnda liikmesriiki. Ei ole kindel, kas need struktuurid jäävad ka tulevikus elujõulisteks valikuteks. Praegu kavandatav neljanda rahapesuvastase direktiivi muudatus ei sisalda hetkel veel muudatusi. Aastal Holland, tuleb eelkõige arvestada riiklike registrite sidumise ettepanekuga, 25%-lise nõude võimaliku muudatusega ja võimaliku varase rakendamise kuupäevaga.