Ettevõtjate jaoks on rahalise tagatise saamine väga oluline. Teise poolega lepingut sõlmides soovitakse veenduda, et vastaspool täidab oma lepingujärgseid maksekohustusi. Kui pakute rahastust või teete investeeringuid teise inimese hüvanguks, soovite ka garantiid, et teie antud summa lõpuks tagasi makstakse.
Teisisõnu, soovite saada rahalist tagatist. Rahalise tagatise saamine tagab, et laenuandjal on tagatis, kui ta märkab, et tema nõuet ei suudeta täita. Ettevõtjatel ja ettevõtetel on erinevaid võimalusi rahalise tagatise saamiseks. Selles artiklis käsitletakse mitmeid kohustusi, tingdeponeerimis-, (emaettevõtte) garantiid, 403-deklaratsiooni, hüpoteeki ja panti.
1. Mitu vastutust
Mitme kohustuse, mida nimetatakse ka ühisvastutuseks, puhul garantiid rangelt võttes ei anta, vaid on kaasvõlgnik, kes võtab vastutuse teiste võlgnike eest. Mitu vastutust tuleneb Hollandi tsiviilseadustiku artiklist 6:6. Ettevõtlussuhetes mitme vastutuse näideteks on seltsingu osanikud, kes vastutavad solidaarselt seltsingu võlgade eest, või juriidilise isiku juhid, kes teatud tingimustel võivad olla isiklikult vastutavad ettevõtte võlgade eest. Sageli on pooltevahelises lepingus tagatiseks seatud mitu vastutust.
Rusikareegel on see, et kui lepingust tulenev sooritus kuulub tasumisele kahe või enama võlgniku poolt, on nad kumbki kohustatud võrdse osaga. Seetõttu saab neid kohustada täitma ainult oma osa lepingust. Siiski on sellest reeglist erandiks mitu vastutust. Mitme kohustuse korral on täitmine, mille peavad täitma kaks või enam võlgnikku, kuid iga võlgniku saab eraldi võtta kogu kohustuse täitmiseks.
Võlausaldajal on õigus kogu lepingu täitmisele igalt võlgnikult. Seetõttu saab võlausaldaja valida, kelle poole ta soovib pöörduda ja seejärel nõuda sellelt ühelt võlgnikult kogu võlgnetava summa. Kui üks võlgnik maksab kogu summa, ei ole kaasvõlglased võlausaldajale enam midagi võlgu.
1.1 Tagasinõudeõigus
Võlgnikud on sisemiselt kohustatud üksteist tasuma, seega tuleb võlgniku poolt tasutud võlg tasuda kõigi võlgnike vahel. Seda nimetatakse regressiõiguseks. Tagasinõudeõigus on võlgniku õigus nõuda võlgnikult tasutud summad tagasi vastutavalt isikult. Kui võlgnikul on võla tasumise eest mitu vastutust ja ta tasub kogu võla, on tal õigus see võlg kaasvõlgnikult tagasi nõuda.
Kui võlgnik ei soovi enam vastutada rahastamise eest, mille ta on sõlminud koos teiste võlgnikega, võib ta paluda võlausaldajal kirjalikult vabastada ta mitmest vastutusest. Selle näiteks on olukord, kus võlgnik on sõlminud partneriga ühise laenulepingu, kuid soovib ettevõttest lahkuda. Sel juhul peab võlausaldaja alati koostama mitme vastutuse kirjalikult; kaasvõlgnike suuline kohustus maksta võlad ei ole piisav. Kui kaasvõlgnikud ei saa või ei täida seda suulist kokkulepet, võib võlausaldaja ikkagi kogu võla teie käest nõuda.
1.2. Nõusoleku nõue
Võlgniku, kes vastutab solidaarselt, abielu- või registreeritud elukaaslast kaitseb seadus. Vastavalt Hollandi tsiviilseadustiku artikli 1:88 lõike 1 alapunktile c nõuab abikaasa teise abikaasa nõusolekut, et sõlmida lepinguid, mis on talle kui solidaarselt vastutavale kaasvõlgnikule siduvad, välja arvatud ettevõtte tavapärase äritegevuse puhul. See on nn nõusoleku nõue. Selle artikli eesmärk on kaitsta abikaasasid õiguslike meetmete eest, mis võivad kaasa tuua suure finantsriski.
Kui võlausaldaja võtab kaasvõlgniku solidaarselt vastutavaks kogu nõude eest, võivad sellel olla tagajärjed ka kaasvõlgniku abikaasale. Selle nõusoleku nõude osas on siiski erand. Vastavalt Hollandi tsiviilseadustiku artikli 1:88 lõikele 5 ei ole nõusolek nõutav, kui aktsiaseltsi või osaühingu (Hollandi NV ja BV) direktor sõlmib lepingu, kui see direktor on üksi või koos. koos oma kaasjuhtidega, enamuse aktsiate omanikuga ja kui leping on sõlmitud ettevõtte tavapärase äritegevuse nimel.
Selles tuleb täita kaks nõuet: direktor on tegevdirektor ja enamusaktsionär või omab koos kaasjuhtidega enamust aktsiatest ning leping on sõlmitud ettevõtte tavapärase äritegevuse nimel. Kui need nõuded ei ole täidetud, kohaldatakse nõusoleku nõuet.
2. Tingdeposiit
Kui pool nõuab rahalise nõude tasumiseks tagatist, võib selle tagatise anda ka tingdeponeerimise teel.[1] Tingdeposiitnõue tuleneb Hollandi tsiviilseadustiku artiklist 7:850. Tingdeponeerimisest räägime siis, kui kolmas isik võtab võlausaldaja ees kohustuse, mille teine pool (põhivõlgnik) peab täitma. Seda tehakse tingdeponeerimislepingu sõlmimisega. Kolmandat osapoolt, kes tagab tagatise, nimetatakse käendajaks.
Käendaja võtab endale kohustuse põhivõlgniku võlausaldaja ees. Käendaja ei võta seega vastutust mitte enda, vaid teise poole võla eest ning annab isiklikult tagatise selle võla tasumiseks. Käendaja vastutab kogu oma varaga. Tingdeponeerimislepingu saab kokku leppida juba olemasolevate kohustuste täitmiseks, aga ka tulevaste kohustuste täitmiseks.
Vastavalt Hollandi tsiviilseadustiku artikli 7:851 lõikele 2 peavad need tulevased kohustused olema tingdeponeerimislepingu sõlmimise hetkel piisavalt kindlaksmääratavad. Kui põhivõlgnik ei suuda oma lepingust tulenevaid kohustusi täita, võib võlausaldaja nende kohustuste täitmiseks pöörduda käendaja poole. Vastavalt Hollandi tsiviilseadustiku artiklile 7:851 sõltub tingdeponeerimine võlgniku kohustusest, milleks deponeerimine sõlmiti. Seega tingdeponeerimine lakkab olemast, kui võlgnik on täitnud oma põhilepingust tulenevad kohustused.
Võlausaldaja ei saa lihtsalt pöörduda käendaja poole võla tasumiseks. Seda seetõttu, et tingdeponeerimisel mängib rolli niinimetatud subsidiaarsuse põhimõte. See tähendab, et võlausaldaja ei saa kohe käendaja poole makse nõuda edasi kaevata. Esiteks ei saa käendajat tasumise eest vastutada enne, kui põhivõlgnik ei ole oma kohustusi täitnud. See tuleneb Hollandi tsiviilseadustiku artiklist 7:855. See tähendab, et võlausaldaja saab käendajat vastutada alles pärast seda, kui võlausaldaja on esmalt pöördunud põhivõlgniku poole.
Võlausaldaja peab olema teinud kõik vajaliku tuvastamaks, et võlgnik, kelle eest käendaja on võtnud kohustuse, jättis oma maksekohustuse täitmata. Igal juhul peab võlausaldaja saatma põhivõlgnikule makseteate. Ainult juhul, kui põhivõlgnik ei täida maksekohustust ka pärast selle maksekohustuse täitmata jätmise teatise saamist, saab võlausaldaja pöörduda käendaja poole makse saamiseks. Samas on käendajal ka võimalus end võlausaldaja nõude vastu kaitsta. Selleks on tema käsutuses samad kaitsemeetmed, mis põhivõlgnikul, näiteks peatamine, vabastamine või mittevastavuse edasikaebamine. See tuleneb Hollandi tsiviilseadustiku artiklist 7:852.
2.1 Tagasinõudeõigus
Käendaja, kes tasub võlgniku võla, saab selle summa võlgnikult tagasi nõuda. Regressiõigus kehtib seega ka deponeerimisel. Tingdepositooriumi puhul kehtib tagasinõudeõiguse erivorm, nimelt subrogatsioon. Põhireegel on, et nõue lakkab olemast, kui nõue on tasutud. Subrogatsioon on aga erand sellest reeglist. Subrogatsiooni korras läheb nõue üle teisele omanikule. Sel juhul tasub võlausaldaja nõude muu pool kui võlgnik.
Tingdeposiidi korral tasub nõude kolmas isik, nimelt käendaja. Võla tasumisega aga nõue võlgniku vastu kaotatud ei lähe, buss läheb võlausaldajalt üle võla tasunud käendajale. Pärast võla tasumist saab käendaja minna ja nõuda summa tagasi võlgnikult, kelle suhtes ta on sõlminud deponeerimislepingu. Üleminek on võimalik ainult seadusega reguleeritud juhtudel. Tingdeponeerimislepingu üleminek on võimalik Hollandi tsiviilseadustiku artikli 7:866 jo. Hollandi tsiviilseadustiku artikkel 6:10.
2.2 äri- ja eraisikute deponeerimine
Äri- ja eratingdeponeerimisel on vahe. Ärideponeerimine on tingdeponeerimine, mis sõlmitakse kutse- või äritegevuse käigus, eratingdeponeerimine on tingdeponeerimine, mis sõlmitakse väljaspool kutse- või äritegevuse teostamist. Tingdeponeerimislepingu võivad sõlmida nii juriidiline isik kui ka füüsiline isik.
Näiteks on valdusfirma, kes sõlmib pangaga tingdeponeerimislepingu oma tütarettevõtte rahastamiseks, ja vanemad, kes sõlmivad tingdeponeerimislepingu, et tagada nende lapse hüpoteegi intresside tasumise panka. Tingdeponeerimislepingut ei pea alati sõlmima panga nimel, vaid on võimalik sõlmida deponeerimislepinguid ka teiste võlausaldajatega.
Enamasti on selge, kas sõlmiti äri- või eraõiguslik tingdeponeerimine. Kui ettevõte sõlmib tingdeponeerimislepingu, sõlmitakse ärideponeerimisleping. Kui tingdeponeerimislepingu sõlmib füüsiline isik, sõlmitakse üldjuhul eratingdeponeerimine. Ebaselgus võib aga tekkida siis, kui aktsiaseltsi või osaühingu juhataja sõlmib juriidilise isiku nimel tingdeponeerimislepingu.
Hollandi tsiviilseadustiku artikkel 7:857 hõlmab seda, mida mõeldakse eraõigusliku tingdeponeerimise all: tingdeponeerimislepingu sõlmimist füüsilise isiku poolt, kes ei tegutsenud oma kutsealal, ega ka aktsiaseltsi või osaühingu tavapärast tegevust. ettevõte. Samuti peab käendaja olema ettevõtte juht ja omama üksi või koos kaasjuhtidega enamust aktsiatest. On kaks olulist kriteeriumi:
- käendaja on tegevdirektor ja enamusaktsionär või ta omab enamust aktsiatest koos kaasdirektoritega;
- deponeerimiskonto sõlmitakse ettevõtte tavapärase äritegevuse nimel.
Praktikas on sageli tegevdirektor / enamusaktsionär, kes sõlmib tingdeponeerimislepingu. Tegevdirektor / enamusaktsionär määrab ettevõtte poliitika ja on oma ettevõtte jaoks isiklikult huvitatud tingdeponeerimisest, kuna võib juhtuda, et pank ei soovi rahastada ilma tingdeponeerimislepingut sõlmimata. Lisaks peab tingdeponeerimisleping, mille on sõlminud tegevdirektor/enamusaktsionär, olema sõlmitud ka tavapärase äritegevuse eesmärgil.
See on aga iga olukorra puhul erinev ja seadus ei defineeri mõistet „tavapärane äritegevus”. Hindamaks, kas tingdeponeerimine on sõlmitud tavapärase äritegevuse eesmärgil, tuleb uurida juhtumi asjaolusid. Kui mõlemad kriteeriumid on täidetud, sõlmitakse äritingdeponeerimisleping. Kui tingdeponeerimislepingu sõlminud direktor ei ole tegevdirektor/enamusaktsionär või kui tingdeponeerimine ei ole sõlmitud tavapärase äritegevuse eesmärgil, sõlmitakse eratingdeponeerimine.
Eratingdeponeerimisele kehtivad lisareeglid. Seadus näeb ette erakäendaja abielu- või registreeritud elukaaslase kaitse. Nõusoleku nõue kehtib nimelt ka eratingdeponeerimisel. Vastavalt Hollandi tsiviilseadustiku artikli 1:88 lõike 1 alapunktile c vajab abikaasa teise abikaasa nõusolekut, et sõlmida kokkulepe, mis seob teda käendajana.
Kehtiva eratingdeponeerimislepingu sõlmimiseks on seega vajalik käendaja abikaasa nõusolek. Hollandi tsiviilseadustiku artikli 1:88 lõige 5 näeb aga ette, et seda nõusolekut ei ole vaja, kui tingdeponeerimislepingu sõlmib ärigarand. Käendaja abikaasa kaitse kehtib seega ainult eraõiguslike tingdeponeerimislepingute puhul.
3. Garantii
Garantii on veel üks võimalus saada tagatis, et nõue makstakse. Garantii on isiklik tagatiseõigus, kus kolmas isik võtab iseseisva kohustuse täita võlausaldaja ja võlgniku vahelist kohustust. Seega tähendab garantii, et kolmas isik tagab võlgniku kohustuste täitmise. Käendaja kohustub tasuma võla, kui võlgnik ei saa või ei maksa. [2] Garantii ei ole seadusega reguleeritud, kuid garantii sõlmitakse poolte vahelise lepinguga.
3.1. Lisaseadmete garantii
Tagatise saamiseks võib eristada kahte tagatise vormi; lisaseadmete garantii ja abstraktne garantii. Lisatagatis sõltub võlausaldaja ja võlgniku vahelisest suhtest. Esmapilgul on tarvikute garantii väga sarnane tingdeponeerimisega. Erinevus seisneb aga selles, et käendaja kõrvalgarantii puhul ei kohustu põhivõlgnikuga samale täitmisele, vaid erineva kontekstiga isiklikule kohustusele.
Lihtne näide selle kohta on see, kui käendaja kohustub toimetama võlausaldajale tomatid, kui võlgnik ei täida oma kohustust kartulit tarnida. Sel juhul on käendaja kohustuse sisu erinev võlgniku kohustuse sisust. See aga ei vähenda tõsiasja, et kahe kohustuse vahel on suur side.
Kõrvalgarantii täiendab võlausaldaja ja võlgniku vahelist suhet. Lisaks on tarvikugarantiil sageli turvavõrgu funktsioon; ainult siis, kui põhivõlgnik oma kohustusi ei täida, kutsutakse käendajat kohustust täitma.
Kuigi garantiid pole seaduses sõnaselgelt nimetatud, viitab Hollandi tsiviilseadustiku artikkel 7: 863 kaudselt lisagarantiile. Selle artikli kohaselt kohaldatakse eraisikute deponeerimisega seotud sätteid ka kokkulepete suhtes, kus isik kohustub osutama konkreetset teenust juhuks, kui kolmas isik ei täida võlausaldaja ees konkreetset erineva sisuga kohustust. Seetõttu kehtivad eraisikute deponeerimisega seotud sätted ka lisagarantii kohta, mille eraisik sõlmib.
3.2 Abstraktne garantii
Lisaks lisagarantiile teame ka abstraktse garantii garantiid. Erinevalt lisagarantiist on abstraktne garantii käendaja sõltumatu kohustus võlausaldaja ees. See garantii on võlausaldaja ja võlgniku vahelistest suhetest erapooletu. Abstraktse garantii korral võtab käendaja teatavatel tingimustel iseseisva kohustuse täita võlgniku jaoks tehingut. See täitmine ei ole seotud võlgniku ja võlausaldaja vahelise kokkuleppega. Abstraktse garantii kõige tuntum näide on pangagarantii.
Abstraktse garantii sõlmimisel ei saa käendaja tugineda alussuhtele kaitsemeetmetele. Kui garantii tingimused on täidetud, ei saa käendaja makset takistada. Seda seetõttu, et garantii tuleneb võlausaldaja ja käendaja vahelisest eraldi lepingust. See tähendab, et võlausaldaja saab kohe pöörduda käendaja poole, ilma et ta peaks saatma võlgnikule kohustuste rikkumise teatist. Garantii sõlmimisega saab võlausaldaja seega suure kindluse, et võlg on talle tasutud. Lisaks ei ole käendajal regressiõigust.
Osapooled võivad siiski garantiilepingusse lisada kaitsemeetmed. Abstraktse garantii õiguslikud tagajärjed ei tulene seadusest tulenevatest regulatsioonidest, vaid pooled saavad neid ise täita. Kuigi käendajal ei ole seaduse alusel regressiõigust, saab ta ise ette näha sissenõudmisvõimalused. Näiteks saab võlgnikuga sõlmida vastugarantii või vormistada hüvitise akti.
3.3 Emaettevõtte garantii
Äriühinguõiguses sõlmitakse sageli emaettevõtte garantii. Emaettevõtte garantii tähendab, et emaettevõte kohustub täitma samasse kontserni kuuluva tütarettevõtte kohustusi, kui tütarettevõte ise neid kohustusi ei täida või ei suuda täita. Loomulikult saab selles garantiis kokku leppida ainult kontserni või valdusettevõttesse kuuluvate ettevõtetega. Põhimõtteliselt on grupigarantii abstraktne garantii.
Tavaliselt aga ei eksisteeri kontseptsiooni „kõigepealt maksa, siis räägi”, mille puhul käendaja tasub võla koheselt, kontrollimata sisuliselt, kas võlgniku vastu on nõutav nõue. Selle põhjuseks on asjaolu, et võlgnik on käendaja tütarettevõte; käendaja soovib kõigepealt kontrollida, kas nõutav nõue on tõepoolest olemas. Sellegipoolest saab garantiilepingusse sisse ehitada konstruktsiooni „kõigepealt maksa, siis räägi”.
Osapooled saavad ju garantii struktureerida vastavalt enda soovidele. Samuti peavad pooled kindlaks tegema, kas tagatis hõlmab ainult maksetagatist või peab tagatis katma ka muid kohustusi ning on seega täitmistagatis. Garantii ulatuse, kestuse ja tingimused määravad ka pooled ise. Emaettevõtte garantii võib pakkuda lahendust tütarettevõtte pankrotistumisel, kuid ainult siis, kui emaettevõte koos tütarettevõtetega kokku ei kuku.
4. 403-avaldus
Ettevõtete grupisiseselt väljastatakse sageli ka nn 403-väljavõte. See väide tuleneb Hollandi tsiviilseadustiku artiklist 2:403. 403-aruande väljastamisega vabastatakse kontserni kuuluvad tütarettevõtted eraldi raamatupidamise aastaaruande koostamise ja avaldamise kohustusest. Selle asemel koostatakse koondaruanne. See on emaettevõtte raamatupidamise aastaaruanne, kuhu on kantud kõik tütarettevõtete tulemused.
Konsolideeritud raamatupidamise aastaaruande taustaks on see, et kõik tütarettevõtted, kuigi sageli tegutsevad suhteliselt iseseisvalt, kuuluvad lõpuks emaettevõtte juhtimise ja järelevalve alla. 403-avaldus on ühepoolne õigusakt, millest tuleneb iseseisev kohustus emaettevõtte ees. See tähendab, et 403-lause on mittelisakohustus.
403-väljavõtet ei väljasta mitte ainult suured rahvusvahelised kontsernid; Väikesed kontsernid, mis koosnevad näiteks kahest osaühingust, võivad samuti kasutada 403 avaldust. 403-väljavõte tuleb registreerida Kaubanduskoja äriregistris. See väljavõte näitab, millised tütarettevõtte võlad on emaettevõtte poolt kaetud ja mis kuupäevast alates.
403-avalduse teine pool on see, et emaettevõte deklareerib selle avaldusega, et vastutab oma tütarettevõtete kohustuste eest. Seetõttu vastutab emaettevõte tütarettevõtete õigustoimingutest tulenevate võlgade eest solidaarselt. See mitmekordne kohustus tähendab, et selle tütarettevõtte võlausaldaja, kelle kohta tehti väljavõte 403, võib valida, millise juriidilise isiku poole ta soovib oma nõude täitmiseks pöörduda: kas tütarettevõtte poole, kellega ta on sõlminud esmase lepingu, või emaettevõtte, kes on väljastanud nõude. 403-avaldus. Selle mitmekordse kohustusega hüvitatakse võlausaldajale arusaamise puudumine tema vastaspooleks oleva tütarettevõtte finantsseisundi kohta.
Kui eelnimetatud finantstagatistega kaasneb vastutus ainult selle vastaspoole ees, kellega leping sõlmitakse, siis avaldus 403 tekitab vastutuse kõigi tütarettevõtete võlausaldajate ees. Võlausaldajaid, kes saavad oma nõuete täitmiseks pöörduda emaettevõtte poole, võib olla rohkem. Seetõttu on 403-avaldusest tulenev potentsiaalne vastutus märkimisväärne. Selle puuduseks on see, et 403-avaldus võib mõjutada kogu kontserni, kui tütarettevõttel on finantsprobleeme. Kui tütarettevõte läheb pankrotti, võib kogu kontsern kokku kukkuda.
4.1 403 avalduse tagasivõtmine
Võimalik, et emaettevõte ei soovi enam võlgade ega oma tütarettevõtete eest vastutada. See võib juhtuda siis, kui emaettevõte soovib tütarettevõtet müüa. 403 avalduse tagasivõtmiseks tuleb järgida Hollandi tsiviilseadustiku artiklist 2:404 tulenevat menetlust. See protseduur koosneb kahest elemendist. Kõigepealt tuleb tühistada 403 avaldus. Kehtetuks tunnistamise avaldus tuleb anda hoiule Kaubanduskoja äriregistrisse. See kehtetuks tunnistamise avaldus toob kaasa, et emaettevõte ei vastuta enam tütarettevõtte võlgade eest, mis tekivad pärast tühistamisavalduse väljastamist.
Kuid vastavalt Hollandi tsiviilseadustiku artikli 2:404 lõikele 2 jääb emaettevõte vastutavaks võlgade eest, mis tulenevad õigusaktidest, mis sõlmiti enne avalduse 403 kehtetuks tunnistamist. Seega jätkub vastutus võlgade eest, mis tulenevad lepingutest, mis sõlmiti pärast 403-avalduse väljastamist, kuid enne tühistamisavalduse väljastamist. Selle eesmärk on kaitsta võlausaldajat, kes võis sõlmida lepingu, pidades silmas 403 avalduse kindlust.
Siiski on võimalik vastutus lõpetada seoses nende varasemate õigusaktidega. Selleks tuleb järgida täiendavat menetlust, mis tuleneb Madalmaade tsiviilseadustiku artiklist 2: 404, lõige 3. Selle protseduuri puhul kehtivad mitmed tingimused:
- tütarettevõte ei tohi enam kuuluda kontserni;
- teatis 403 avalduse lõpetamise kavatsuse kohta peab olema kaubanduskojas kontrollimiseks kättesaadav vähemalt kaks kuud;
- vähemalt kaks kuud peab olema möödunud üleriigilise levikuga ajalehes avaldatud teadaandest, et lepingu lõpetamise teade on kontrollimiseks kättesaadav.
Lisaks on võlausaldajatel endiselt võimalus olla vastu kavatsusele lõpetada avaldus 403. 403 avalduse saab lõpetada ainult siis, kui vastuväidet ei ole esitatud õigeaegselt või seda pole üldse esitatud või kui kohtunik on esitatud vastulause kehtetuks tunnistanud. Ainult siis, kui 403-se väljavõtte tühistamise ja lõpetamise tingimused on täidetud, ei vastuta emaettevõtja enam tütarettevõtja võlgade eest solidaarselt. On oluline, et seda tühistamist ja lõpetamist täidetaks hoolikalt; kui tühistamist või lõpetamist ei ole korralikult täidetud, võib emaettevõtte pidada vastutavaks isegi aastaid tagasi müüdud tütarettevõtte võlgade eest.
5. Hüpoteek ja pant
Rahalise tagatise saab ka hüpoteegi või pandiga. Kuigi need finantstagatise vormid sarnanevad üksteisega tugevalt, on erinevusi mitu.
5.1. Hüpoteek
Hüpoteek on rahaline tagatis, mille pooled saavad kokku leppida. Hüpoteek tähendab, et üks osapool annab teisele osapoolele laenu. Seejärel seatakse hüpoteek, et saada rahaline tagatis selle laenu tagasimaksmisel. Hüpoteek on varaline õigus, mida saab seada võlgniku varale. Kui võlgnik ei suuda oma laenu tagasi maksta, saab võlausaldaja oma nõude täitmiseks vara nõuda. Tuntuim hüpoteeklaenu näide on mõistagi majaomanik, kes on pangaga kokku leppinud, et pank annab talle laenu ja kasutab seejärel oma maja laenu tagasimaksmise tagatiseks.
See aga ei tähenda, et hüpoteegi saab seada ainult panga kaudu. Hüpoteeklaenu võivad sõlmida ka teised ettevõtted ja eraisikud. Hüpoteeklaenude terminoloogia võib olla segane. Tavakõnes annab erakond, näiteks pank, teisele osapoolele hüpoteegi. Õiguslikust vaatenurgast on aga laenuvõtja hüpoteegi pakkuja, samas kui laenu andja on hüpoteegi omanik. Pank on seega hüpoteegi omanik ja isik, kes soovib maja osta, on hüpoteegi pakkuja.
Hüpoteegile on iseloomulik, et igale kinnisvarale ei saa hüpoteeki seada; Hollandi tsiviilseadustiku artikli 3:227 kohaselt saab hüpoteegi seada ainult kinnistule. Kui registreeritud vara müüakse, tuleb see edastamine registreerida avalikes registrites. Alles pärast seda registreerimist omandab registreeritud vara ostja. Registreeritud vara näiteks on maa, majad, paadid ja lennukid. Auto ei ole registreeritud vara. Lisaks saab hüpoteegi seada ainult „piisavalt kindlaksmääratava nõude” kasuks.
See tuleneb Hollandi tsiviilseadustiku artiklist 3:231. See tähendab, et peab olema selge, millise nõude suhtes hüpoteek seatakse. Kui võlausaldajal on võlgniku vastu kaks nõuet, peab olema selge, millisele neist kahest nõudest on hüpoteegiõigus seatud. Lisaks jääb omanikuks kinnisvara, mille nimel hüpoteek seatakse, omanik; omandiõigus ei lähe üle pärast hüpoteegiõiguse seadmist. Hüpoteek seatakse alati notariaalakti vormistamisega.
Kui võlgnik oma maksekohustusi ei täida, saab võlausaldaja oma hüpoteegiõigust realiseerida, müües vara, mille nimel hüpoteek seati. Selleks pole kohtumäärust vaja. Seda nimetatakse viivitamatuks täitmiseks ja see tuleneb Hollandi tsiviilseadustiku artiklist 3:268. Oluline on meeles pidada, et võlausaldaja võib vara müüa ainult oma nõude täitmiseks; ta ei tohi vara omastada. See keeld on sõnaselgelt sätestatud Hollandi tsiviilseadustiku artiklis 3:235.
Hüpoteegi oluliseks tunnuseks on see, et hüpoteegipidajal on eelisõigus teiste võlausaldajate ees, kes soovivad oma nõuete täitmiseks vara nõuda. See on kooskõlas Hollandi tsiviilseadustiku artikliga 3:227. Pankroti ajal ei pea hüpoteegipidaja arvestama teiste võlausaldajatega, vaid saab lihtsalt oma hüpoteegiõigust teostada. Ta on esimene võlausaldaja, kes suudab registreeritud vara müügist saadava kasumiga oma nõude täita.
5.2. Pant
Hüpoteegiga võrreldav tagatisõigus on pant. Vastupidiselt hüpoteegile ei saa kinnisasjale panti seada. Panti saab aga seada praktiliselt igale muule varale, näiteks vallasvarale, esitaja- või käsundiõigusele ja isegi sellise vara või õiguse kasutusvaldusele. See tähendab, et pandi saab seada nii autodele kui ka võlgnikelt saadavatele summadele. Võlausaldaja seab pandi nõude tasumise tagatise saamiseks.
Võlausaldaja (pandipidaja) ja võlgniku (pandiandja) vahel sõlmitakse leping. Kui võlgnik oma maksekohustusi ei täida, on võlausaldajal õigus vara müüa ja sellest saadava kasumiga oma nõue täita. Kui võlgnik oma maksekohustusi ei täida, võib võlausaldaja vara viivitamata müüa. Vastavalt Hollandi tsiviilseadustiku artiklile 3:248 ei ole selleks kohtumäärust vaja, mis tähendab, et kohaldatakse viivitamatut täitmist.
Sarnaselt hüpoteegiga ei ole võlausaldajal lubatud omastada vara, mille nimel pandiõigus on antud; ta võib ainult vara müüa ja kasumiga oma nõude täita. See tuleneb Hollandi tsiviilseadustiku artiklist 3:235. Põhimõtteliselt on pandiõigust omav võlausaldaja pankroti või tasumise peatamise korral teiste võlausaldajate ees eelisõigus. Siiski võib olla oluline, kas sõlmiti valduspant või avalikustamata pant.
5.2.1 Valdus pant ja avalikustamata pant
Valduspant sõlmitakse siis, kui vara „saab pandipidaja või kolmanda isiku kontrolli alla”. See tuleneb Hollandi tsiviilseadustiku artiklist 3: 236. See tähendab, et panditud vara antakse üle võlausaldajale; võlausaldaja valduses on tegelikult vara, mille jooksul pant püsib. Valduspant luuakse, kui kaup antakse võlausaldaja kontrolli alla. Võlausaldaja peab vara eest hoolitsema ja võimalusel ka hooldustöid tegema. Need ülalpidamiskulud peab võlgnik hüvitama.
Peale valduspandi on meil ka avalikustamata pant, mida nimetatakse ka mittevarapandiks. See on vastavalt Hollandi tsiviilseadustiku artiklile 3:237. Avalikustamata pandi seadmisel vara võlausaldaja kontrolli alla ei anta, vaid koostatakse avalikustamata pandi seadmise akt.
See võib olla nii notariaalne kui ka eraakt. Eraakt tuleb aga registreerida notaris või maksuhalduris. Avaldamata pandi kasutavad sageli ettevõtted, kes soovivad seada masinale pandi. Kui masin tuleks võlausaldaja valdusesse viia, ei saaks ettevõte oma äritegevust teostada.
Omamispant loob tugevama tagatisõiguse kui avalikustamata pant. Valduspandi seadmisel on vara juba võlausaldaja valduses. See ei kehti avalikustamata pandi seadmisel. Sel juhul peab võlausaldaja veenma võlgnikku vara üle andma. Kui võlgnik sellest keeldub, võib osutuda vajalikuks isegi kohtu kaudu kauba üleandmine jõustada. Pankroti ja makse peatamise puhul mängib rolli ka erinevus omava pandi ja avalikustamata pandi vahel.
Nagu juba mainitud, on võlausaldajal õigus kohesele täitmisele; ta saab oma nõude täitmiseks vara kohe maha müüa. Samuti on pandiomanikel pankrotimenetluses teiste võlausaldajate ees eelisõigus. Küll aga on vahe possessoorsel ja avalikustamata pandil. Valduspandi omanikel on võlgniku pankrotistumisel eelisõigus maksuameti ees.
Avalikustamata pandi omanikel ei ole maksuhalduri ees eelisõigust; võlgniku pankroti ajal on maksuhalduri õigus ülimuslik avalikustamata pandi hoidja õiguse üle. Seega pakub omamispant pankroti ajal rohkem tagatist kui avalikustamata pant.
6. järeldus
Eeltoodu tähendab, et rahalise tagatise saamiseks on mitu võimalust: mitmed kohustused, tingdeponeerimine, (emaettevõtte) käendus, 403 väljavõte, hüpoteek ja pant. Põhimõtteliselt on need väärtpaberid alati lepingus sätestatud. Osa finantsväärtpabereid saab vastavalt poolte endi soovile vormivabalt struktureerida, teiste finantsväärtpaberite suhtes kohaldatakse aga juriidiline sätted. Sellest tulenevalt on erinevatel rahalise tagatise vormidel oma eelised ja puudused.
See puudutab nii turvalisust nõudvat kui ka turvalisust pakkuvat osapoolt. Mõned finantsväärtpaberid pakuvad võlausaldajale rohkem kaitset kui teised, kuid neil võib olla muid puudusi. Olenevalt olukorrast saab osapoolte vahel sõlmida sobiva rahalise tagatise.
[1] Tingdeponeerimist nimetatakse sageli garantiiks. Hollandi seaduste kohaselt on aga kaks finantstagatise vormi, mis tõlgendavad inglise keelt. Selle artikli arusaadavuse huvides kasutatakse selle konkreetse rahalise tagatise jaoks mõistet tingdeponeerimine.
[2] Mõistet "käendaja" nimetatakse nii tingdeponeerimisel kui ka garantiis. Selle termini tähendus sõltub siiski seotud turvaõigusest.