Hollandi usaldusasutuste järelevalve seaduse uus muudatus ja alalise elukoha lisamise võimaldamine
Viimaste aastate jooksul on Hollandi usaldussektorist saanud väga reguleeritud sektor. Usaldusbürood Hollandis on range järelevalve all. Põhjus on selles, et regulaator on lõpuks aru saanud ja mõistnud, et usaldusbüroodel on suur oht sattuda rahapesusse või ajada äri petturlike osapooltega. Usaldusbüroode üle järelevalve teostamiseks ja sektori reguleerimiseks jõustus 2004. aastal Hollandi usaldusbüroode järelevalveseadus (Wtt).
Selle põhjal seadus, peavad usaldusbürood oma tegevuseks täitma mitmeid nõudeid. Hiljuti võeti vastu järjekordne Wtt muudatus, mis jõustus 1. jaanuaril 2019. See seadusemuudatus toob muuhulgas kaasa Wtt-i järgse elukoha andja mõiste laiemaks muutumise.
Selle muudatuse tulemusena kuulub Wtt-i reguleerimisalasse rohkem asutusi, millel võivad olla nendele asutustele suured tagajärjed. Käesolevas artiklis selgitatakse, mida toob kaasa Wtt-i muudatus elukoha andmise osas ja millised on muudatuse praktilised tagajärjed selles valdkonnas.
1. Hollandi usalduskontori järelevalve seaduse taust
Usaldusbüroo on juriidiline isik, äriühing või füüsiline isik, kes professionaalselt või äriliselt osutab üht või mitut usaldusteenust koos teiste juriidiliste isikute või äriühingutega või ilma. Nagu Wtt nimi juba viitab, alluvad usalduskontorid järelevalvele. Järelevalveasutus on Hollandi keskpank. Ilma Hollandi keskpanga loata ei tohi usalduskontorid Hollandis asuvast kontorist tegutseda.
Wtt sisaldab muu hulgas usaldusbüroo määratlust ja nõudeid, millele Hollandi usaldusbürood peavad loa saamiseks vastama. Wtt klassifitseerib viis usaldusteenuste kategooriat. Neid teenuseid pakkuvad organisatsioonid on määratletud usaldusbüroona ja vajavad luba vastavalt Wtt. See puudutab järgmisi teenuseid:
- olla juriidilise isiku või ettevõtte direktor või osanik;
- aadressi või postiaadressi pakkumine koos lisateenuste pakkumisega (kodukoha pluss pakkumine);
- kanalifirma kasutamine kliendi huvides;
- juriidiliste isikute müümisel või vahendamisel;
- tegutsedes usaldusisikuna.
Hollandi ametivõimudel on olnud Wtt. Enne Wtt-i kasutuselevõttu ei olnud usaldussektor kaardistatud või oli seda vähe kaardistatud, eriti mis puudutab suurt hulka väiksemaid usaldusbüroosid. Järelevalve sisseviimisega saaks parema ülevaate usaldussektorist.
Teine põhjus Wtt juurutamiseks on see, et rahvusvahelised organisatsioonid, nagu Financial Action Task Force, tõid välja usaldusbüroode suurenenud riski sattuda muuhulgas rahapesu ja maksudest kõrvalehoidumisse. Nende organisatsioonide hinnangul oli usaldussektoris terviklikkuse risk, mis tuli reguleerimise ja järelevalve abil hallatavaks muuta. Need rahvusvahelised institutsioonid on soovitanud ka meetmeid, sealhulgas põhimõtet tunne oma klienti, mis keskendub rikkumatule äritegevusele ja mille puhul usaldusbürood peavad teadma, kellega nad äri ajavad. Eesmärk on vältida äritegevust petturlike või kuritegelike isikutega.
Wtt kehtestamise viimane põhjus seisneb selles, et eneseregulatsiooni usaldusbüroode osas Hollandis ei peetud piisavaks. Kõigile usaldusbüroodele ei kehtinud samad reeglid, kuna kõik bürood ei olnud ühendatud filiaaliks või kutseorganisatsiooniks. Lisaks puudus järelevalveasutus, mis suudaks tagada eeskirjade jõustamise.[1] Seejärel tagas Wtt usaldusbüroode osas selge regulatsiooni kehtestamise ja eelnimetatud probleemidega tegelemise.
2. Elukoha ja teenuse osutamise määratlus
Alates Wtt-i kehtestamisest 2004. aastal on seda seadust regulaarselt muudetud. 6. novembril 2018 võttis Hollandi senat vastu uue muudatuse Wtt. 2018. jaanuaril 2018 jõustunud Hollandi uue usalduskontori järelevalve seadusega 1 (Wtt 2019) on nõuded, millele usaldusbürood peavad vastama, karmistunud ja järelevalveasutusel on rohkem jõustamisvahendeid. See muudatus on muu hulgas laiendanud mõiste „alaline asukoht pluss” pakkumist. Vana Wtt all peeti järgmist teenust usaldusteenuseks: juriidilisele isikule aadressi pakkumine koos lisateenuste osutamisega. Seda nimetatakse ka alalise elukoha lisamine.
Esiteks on oluline mõista, mida tähendab alaline elukoha pakkumine. Wtt väitel on alalise elukoha pakkumine postiaadressi või külastusaadressi esitamine tellimuse alusel või juriidilise isiku, ettevõtte või füüsilise isiku poolt, kes ei kuulu aadressi pakkujaga samasse rühma. Kui aadressi pakkuv üksus osutab lisaks sellele sättele ka lisateenuseid, siis räägime alalise asukoha plussist. Koos peetakse neid tegevusi Wtt-i järgi usaldusteenuseks. Vana Wtt-i all oli järgmised teenused:
- eraõiguse alal nõu andmine või abi osutamine, välja arvatud vastuvõtutoimingute tegemine;
- maksunõustamise andmine või maksudeklaratsioonide ja seotud teenuste eest hoolitsemine;
- raamatupidamise aastaaruande koostamise, hindamise või auditeerimise või administratsioonide käitumisega seotud tegevuste läbiviimine;
- juriidilise isiku või ettevõtte direktori värbamine;
- muud täiendavad tegevused, mis on määratud üldise halduskorraldusega.
Elukoha pakkumist koos ühe ülalnimetatud lisateenuse osutamisega peetakse vana Wtt-i kohaselt usaldusteenuseks. Organisatsioonidel, kes pakuvad seda teenuste kombinatsiooni, peab olema Wtt-i luba.
Wtt 2018 raames on lisateenuseid pisut muudetud. Nüüd puudutab see järgmisi tegevusi:
- juriidilise nõustamise või abi osutamine, välja arvatud vastuvõtutoimingute tegemine;
- maksudeklaratsioonide ja nendega seotud teenuste eest hoolitsemine;
- raamatupidamise aastaaruande koostamise, hindamise või auditeerimise või administratsioonide käitumisega seotud tegevuste läbiviimine;
- juriidilise isiku või ettevõtte direktori värbamine;
- muud täiendavad tegevused, mis on määratud üldise halduskorraldusega.
On selge, et Wtt 2018 alusel pakutavad lisateenused ei erine palju vana Wtt-i alusel pakutavatest lisateenustest. Esimeses punktis nõustamise määratlust on pisut laiendatud ja maksunõustamise pakkumine on määratlusest välja jäetud, kuid muidu puudutab see peaaegu samu lisateenuseid.
Sellegipoolest, kui Wtt 2018-d võrreldakse vana Wtt-iga, võib näha suurt muutust seoses alalise elukoha lisamise võimaldamisega. Wtt 3 artikli 4 lõike 2018 punkti b kohaselt on selle seaduse alusel keelatud ilma loata toimingutega, mis on suunatud nii posti- kui ka külastusaadressi osutamisele, millele viidatakse jaotises Wtt XNUMX b) usaldusteenuste määratlus ja selles osas osutatud lisateenuste osutamine ühe ja sama füüsilise isiku, juriidilise isiku või ettevõtte kasuks.
[2]See keeld tekkis seetõttu, et sageli on elukoha andmine ja lisateenuste osutamine praktikas eraldatud, mis tähendab, et neid teenuseid ei osuta sama osapool.
Selle asemel osutab üks osapool näiteks lisateenuseid ja viib kliendi seejärel kontakti teise osapoolega, kes pakub elukohta. Kuna lisateenuste osutamist ja elukoha andmist ei teosta üks ja sama osapool, siis vana Wtt. järgi me põhimõtteliselt usaldusteenusest ei räägi. Nende teenuste eraldamisega puudub ka vana Wtt järgi nõutav luba ja nii välditakse selle loa saamise kohustust. Usaldusteenuste sellise eraldamise vältimiseks edaspidi on Wtt 3 artikli 4 lõike 2018 alapunktis b lisatud keeld.
3. Usaldusteenuste eraldamise keelu praktilised tagajärjed
Vana Wtt järgi ei kuulu usaldusteenuse mõiste alla nende teenuseosutajate tegevus, mis eraldavad elukoha andmise ja täiendavate tegevuste tegemise ning lasevad neid teenuseid teostada erinevatel osapooltel. Samas on Wtt 3 artikli 4 lõike 2018 alapunktis b sätestatud keeluga keelatud ka usaldusteenuseid eraldavatel isikutel selliseid tegevusi ilma loata läbi viia.
See tähendab, et osapooled, kes soovivad oma tegevust sel viisil jätkata, vajavad luba ja kuuluvad seetõttu ka Hollandi keskpanga järelevalve alla. Keeld tähendab, et teenuseosutajad osutavad Wtt 2018 järgi usaldusteenust, kui nad teostavad tegevusi, mis on suunatud nii elukoha pakkumisele kui ka lisateenuste osutamisele.
Seetõttu ei lubata teenuseosutajal osutada lisateenuseid ja viia seejärel oma klient kontakti teise elukohajärgse osapoolega, ilma Wtt-i luba omamata. Lisaks on teenusepakkuja ei tohi tegutseda vahendajana, viies kliendi ilma loata kontakti erinevate osapooltega, kes pakuvad elukohta ja osutavad lisateenuseid.[3] Seda isegi juhul, kui see vahendaja ise ei paku elukohta ega osuta lisateenuseid.
4. Klientide suunamine kindlatele elukoha pakkujatele
Praktikas on sageli osapooli, kes osutavad lisateenuseid ja suunavad seejärel kliendi konkreetse elukoha pakkuja juurde. Vastutasuks selle suunamise eest maksab alalise elukoha pakkuja sageli vahendustasu kliendi suunanud poolele. Wtt 2018 kohaselt ei ole aga enam lubatud teenusepakkujatel koostööd teha ja oma teenuseid teadlikult eraldada, et vältida Wtt.
Kui organisatsioon osutab klientidele lisateenuseid, ei ole lubatud neid kliente suunata kindlate elukohapakkujate juurde. See tähendab nimelt, et osapoolte vahel toimub koostöö, mille eesmärk on vältida Wtt. Veelgi enam, kui suunamiste eest saadakse vahendustasu, on ilmne, et osapoolte vahel toimub koostöö, mille käigus usaldusteenused on eraldatud.
Wtt-i asjaomane artikkel räägib tegevuste läbiviimisest suunatud nii postiaadressi või külastusaadressi pakkumisega kui ka lisateenuste osutamisega. Muudatuste memorandumis viidatakse kliendi kontakti toomine erinevate osapooltega.[4] Wtt 2018 on uus seadus, nii et hetkel ei ole selle seaduse kohta ühtegi kohtulahendit. Lisaks käsitletakse asjakohases kirjanduses ainult selle seadusega kaasnevaid muudatusi.
See tähendab, et hetkel pole veel selge, kuidas seadus praktikas täpselt toimima hakkab. Seetõttu ei tea me praegu, millised toimingud kuuluvad täpselt mõistete „sihitud” ja „kontakti toomine” alla. Seetõttu ei ole praegu võimalik öelda, millised tegevused kuuluvad täpselt 3. aasta artikli 4 lõike 2018 alapunkti b Wtt XNUMX keelu alla. Siiski on kindel, et tegemist on libiseva skaalaga. Konkreetsetele elukoha pakkujatele viitamist ja nende suunamiste eest vahendustasu saamist käsitletakse klientide kontakti viimisena elukoha pakkujaga.
Konkreetsete elukoha pakkujate soovitamine, kellega on head kogemused, kujutab endast ohtu, kuigi klienti põhimõtteliselt otseselt elukoha pakkuja poole ei suunata. Sel juhul märgitakse aga konkreetne elukoha pakkuja, kellega klient saab ühendust võtta. On suur võimalus, et seda käsitletakse kui "kliendi kontakti viimist" alalise elukoha pakkujaga. Lõppude lõpuks ei pea klient sellisel juhul ise elukoha pakkuja leidmiseks pingutama.
Ikka on küsimus, kas me räägime kliendiga kontakti toomisest, kui klient suunatakse täidetud Google'i otsingulehele. Seda seetõttu, et seda tehes ei soovitata konkreetset elukoha pakkujat, küll aga edastab asutus kliendile elukoha pakkujate nimed. Selgitamaks, millised toimingud täpselt keelu kohaldamisalasse kuuluvad, tuleb õigusnormi kohtupraktikas edasi arendada.
5. järeldus
On selge, et Wtt 2018 võib avaldada suuri tagajärgi osapooltele, kes osutavad lisateenuseid ja suunavad samal ajal oma kliendid mõne teise osapoole juurde, kes suudab pakkuda elukohta. Vana Wtt järgi ei kuulunud need asutused Wtt reguleerimisalasse ega vajanud seetõttu Wtt järgi luba. Alates Wtt 2018 jõustumisest kehtib aga usaldusteenuste nn eraldamise keeld.
Edaspidi kuuluvad Wtt reguleerimisalasse asutused, mis teostavad tegevusi, mis keskenduvad nii elukoha andmisele kui ka lisateenuste osutamisele ning peavad saama selle seaduse järgi loa. Praktikas on palju organisatsioone, kes osutavad lisateenuseid ja suunavad seejärel oma kliendid elukoha pakkuja juurde. Iga kliendi eest, kellele nad viitavad, saavad nad vahendustasu alalise elukoha pakkujalt.
Alates Wtt 2018 jõustumisest ei ole aga teenusepakkujatel enam lubatud teha koostööd ja teenuseid teadlikult eraldada, et vältida Wtt. Organisatsioonid, kes sellel alusel töötavad, peaksid seetõttu oma tegevust kriitilise pilguga vaatama. Nendel organisatsioonidel on kaks võimalust: nad kohandavad oma tegevust või kuuluvad Wtt-i reguleerimisalasse ja nõuavad seetõttu luba ja alluvad Hollandi keskpanga järelevalvele.
Kontakt
Kui teil on pärast selle artikli lugemist küsimusi või kommentaare, võtke julgelt ühendust mr. Ruby van Kersbergen, advokaat aadressil Law & More kaudu [meiliga kaitstud]või hr Tom Meevis, advokaat ettevõttes Law & More kaudu [meiliga kaitstud]või helistage numbril +31 (0)40-3690680.
[1] K. Frielink, Toezicht Trustkantoren Nederlandis, Deventer: Wolters Kluwer Nederland 2004.
[2] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[3] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[4] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).